阿里騰訊美團(tuán)京東股價齊跌，專家詳解反壟斷指南為何影響巨大

經(jīng)濟(jì)觀察網(wǎng) 記者 任曉寧 11月10日，雙十一前一天，市場監(jiān)管總局發(fā)布了《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》。指南中午發(fā)布，午后國內(nèi)平臺性質(zhì)互聯(lián)網(wǎng)上市公司股價齊跌。阿里、騰訊、京東、美團(tuán)等互聯(lián)網(wǎng)巨頭蒸發(fā)千億市值，截至發(fā)稿，美團(tuán)下跌10%，京東下跌8%，拼多多下跌7%，阿里下跌3%，騰訊下跌4%。

“國家市場監(jiān)管總局的這部指南草案，連同近期的一系列執(zhí)法行動，意味著中國互聯(lián)網(wǎng)反壟斷強(qiáng)監(jiān)管時代的到來。”大成律師事務(wù)所高級合伙人、資深反壟斷律師鄧志松告訴經(jīng)濟(jì)觀察網(wǎng)記者。

中國《反壟斷法》自2008年正式實施，執(zhí)行12年，相關(guān)判例金額高達(dá)120億元，主要集中在汽車，醫(yī)藥，化工，專利技術(shù)，通訊等領(lǐng)域，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)罕有案例。在之前，監(jiān)管部門對于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的態(tài)度是“包容審慎”，這一次指南的出臺，直指互聯(lián)網(wǎng)平臺型公司。

根據(jù)指南第三條，其所稱平臺，為互聯(lián)網(wǎng)平臺。所稱平臺經(jīng)濟(jì)，是指由互聯(lián)網(wǎng)平臺協(xié)調(diào)組織資源配置的一種經(jīng)濟(jì)形態(tài)。

“對于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)而言，意味著一個寬松監(jiān)管時代的結(jié)束，和一個強(qiáng)監(jiān)管時代的開啟，”鄧志松向記者解釋說，相比其他行業(yè)而言，對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)進(jìn)行強(qiáng)監(jiān)管并不意味著過度執(zhí)法，這次指南的出臺是將對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的反壟斷執(zhí)法態(tài)度從放松監(jiān)管邁向正常監(jiān)管，和其他行業(yè)走到一個起步線上，“反壟斷執(zhí)法對各個領(lǐng)域都應(yīng)該一視同仁，這是回歸正常軌道”。

國外，谷歌正面臨歐盟、美國政府的反壟斷調(diào)查，F(xiàn)acebook、亞馬遜等互聯(lián)網(wǎng)巨頭也頻頻遇到反壟斷監(jiān)管。對于國內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)巨頭，這也將是一種必須面對的趨勢。

互聯(lián)網(wǎng)觀察家尹生告訴記者，平臺經(jīng)濟(jì)反壟斷如果有效，將使數(shù)字經(jīng)濟(jì)從資源競爭重新回到服務(wù)、效率和創(chuàng)新競爭。

對電商平臺震懾力最大

11月10日中國互聯(lián)網(wǎng)公司大跌，跌幅靠前的，均與電商有關(guān)。

截至收盤，有贊跌幅最高，為11%，美團(tuán)下跌10%次之，拼多多、京東跌幅均排名靠前。這些公司，均是電商相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)平臺。

指南中涉及最多的，也是電商行業(yè)。指南對二選一、大數(shù)據(jù)殺熟等此前模糊不清的定義給出了明確規(guī)定。幾位接受記者采訪的專家認(rèn)為，指南發(fā)布時間選在雙十一前夕，對于電商行業(yè)的震懾不言而喻。

11月10日，根據(jù)網(wǎng)信中國公號文章，中央網(wǎng)信辦、市場監(jiān)管總局、稅務(wù)總局聯(lián)合召開規(guī)范線上經(jīng)濟(jì)秩序行政指導(dǎo)會，要求27家平臺公司不得開展濫用市場支配地位“二選一”、商譽(yù)詆毀、裹挾交易等違法違規(guī)競爭行為，或依托算法推薦、人工智能和大數(shù)據(jù)薈萃分析進(jìn)行的“隱形”不正當(dāng)競爭行為。

電商因寡頭、壟斷帶來的問題由來已有。阿里與京東關(guān)于二選一的官司打了3年還沒結(jié)束，阿里和拼多多之間二選一的糾紛也在今年多次出現(xiàn)。美團(tuán)與餓了么因獨家協(xié)議掀起幾次口水仗，攜程的大數(shù)據(jù)殺熟更是頻頻引發(fā)爭議，這些都是近幾年互聯(lián)網(wǎng)熱門事件。

二選一，翻譯成反壟斷法律術(shù)語，指的是濫用市場支配地位中的獨家交易。大數(shù)據(jù)殺熟，翻譯成壟斷法律術(shù)語，是濫用市場支配地位中的差別待遇，或濫用市場支配地位中的價格歧視。此次指南中，對這兩種行為都作出規(guī)定。比如二選一，指南第七條明確指出，平臺經(jīng)營者通過搜索降權(quán)、流量限制、技術(shù)障礙、扣取保證金等懲罰性措施實施的限制，因?qū)κ袌龈偁幒拖�費者利益產(chǎn)生直接損害，一般可認(rèn)定構(gòu)成限定交易行為。

“給出了很細(xì)的一些操作，縱向的、橫向的、歷史的，算法的，各個維度給出界定”，上海金融與法律研究院研究員劉遠(yuǎn)舉告訴記者，根據(jù)指南規(guī)定，平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域壟斷協(xié)議、決定可以是書面、口頭等形式，這對于壟斷的認(rèn)定有了更多的可能性。尤其是口頭協(xié)議，對于一些二選一之類很容易沒有明文規(guī)定的行為，會有約束力。

“之前無論是理論界還是實務(wù)界，對二選一、大數(shù)據(jù)殺熟這些問題爭論很大，各有各的說法，指南出臺之后，這些事情以后就基本有了定論了。”鄧志松認(rèn)為，這是極大的意義。

27家公司受到了影響

指南影響的，主要是互聯(lián)網(wǎng)平臺公司。哪些公司算平臺型公司？根據(jù)中央網(wǎng)信辦、市場監(jiān)管總局、稅務(wù)總局聯(lián)合約談的對象，共有27家公司。

27家公司包括：京東、美團(tuán)、58同城、百度、奇虎360、搜狗、字節(jié)跳動、快手、滴滴、微店、新浪微博、多點、貝殼找房、拼多多、國美在線、餓了么、小紅書、攜程、蘇寧、同程、阿里巴巴、貝貝網(wǎng)、云集網(wǎng)、蘑菇街、興盛優(yōu)選、唯品會、騰訊等。

鄧志松告訴記者，之前，監(jiān)管部門對于互聯(lián)網(wǎng)平臺的監(jiān)管常用的一個詞是“包容審慎”，這一次指南沒有提到“包容審慎”，反而提到另一個比較重要的詞“科學(xué)有效”，這就意味著監(jiān)管尺度發(fā)生了很大的轉(zhuǎn)變。

中國《反壟斷法》自2008年生效，到現(xiàn)在12年，取得了很多成績，但是在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域市場執(zhí)法很少。這一次，指南對于這些年國家市場監(jiān)管總局在反壟斷領(lǐng)域的執(zhí)法，還有碰到的問題，做了一個全面梳理。

除了二選一、大數(shù)據(jù)殺熟，指南還規(guī)定了互聯(lián)網(wǎng)公司的VIE架構(gòu)交易的反壟斷申報。VIE結(jié)構(gòu)是互聯(lián)網(wǎng)公司常用的結(jié)構(gòu)，此次指南明確規(guī)定，涉及協(xié)議控制（VIE）架構(gòu)的經(jīng)營者集中，屬于經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍。經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報，未申報的不得實施集中。

將有助于公平競爭

伴隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的興起，互聯(lián)網(wǎng)公司已經(jīng)成為影響到人們生活方方面面的大型公司。截至發(fā)稿，中國排名靠前的互聯(lián)網(wǎng)公司都是平臺型公司，最高為阿里巴巴7860億美元，第二名為騰訊7351億美元，美團(tuán)市值2274億美元，京東、拼多多市值也都在1000億美元以上。此次被約談的27家平臺公司，也多為百億美元以上公司或未上市獨角獸。

互聯(lián)網(wǎng)公司快速發(fā)展過程中，競爭失序、虛假營銷、刷單炒信、擠壓實體、個人信息泄露等問題也層出不窮。鄧志松認(rèn)為，應(yīng)該對互聯(lián)網(wǎng)公司進(jìn)行一個科學(xué)的、有效的監(jiān)管，去及時的糾正里面存在的不正當(dāng)競爭問題、壟斷問題，維護(hù)市場公平競爭。

在全球范圍內(nèi)，對于大型互聯(lián)網(wǎng)公司的壟斷限制早已有之。歐盟自2017至2019連續(xù)三年對谷歌進(jìn)行反壟斷處罰累計金額超過600億人民幣，2020年10月20日，美國司法部對谷歌發(fā)起最大規(guī)模反壟斷訴訟，這是2000年微軟案以來全球最重大的反壟斷案件。在最近的11月5日，德國聯(lián)邦卡特爾局宣布將在2021年初對數(shù)字平臺進(jìn)行反壟斷執(zhí)法。

“平臺經(jīng)濟(jì)促進(jìn)了中國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)繁榮，但所帶來的成果不能僅讓平臺一家獨享有，應(yīng)該讓中小商家、消費者和全社會共享技術(shù)發(fā)展和經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來的成果”，對于中小商家，“中小商家在平臺上做生意，具有市場支配地位的平臺不能強(qiáng)迫商家進(jìn)行‘二選一’或者附加其他不合理的交易條件，否則將排除其他平臺參與競爭以及限制中小商戶和消費者選擇平臺的權(quán)利。”對于消費者也是一樣，“平臺不能通過大數(shù)據(jù)殺熟、算法共謀等行為來損害消費者利益。”鄧志松說。

此次《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》出臺，或?qū)⑹菍τ趪鴥?nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司壟斷限制的重要一步。

互聯(lián)網(wǎng)觀察家尹生告訴記者，平臺經(jīng)濟(jì)反壟斷如果有效，將使數(shù)字經(jīng)濟(jì)從資源競爭重新回到服務(wù)、效率和創(chuàng)新競爭。“現(xiàn)在的平臺，一定程度已經(jīng)資源化，成為資源型行業(yè)，它們控制了上下游的關(guān)鍵能力和資源，也通過超級入口掌握著海量用戶的選擇，在面對競爭時它們可以比較容易地通過交叉補(bǔ)貼和排他性條款來遏制競爭，通過創(chuàng)新來競爭的動力不足。”他告訴記者，資源競爭會扼殺競爭，扼殺創(chuàng)新，也會扼殺用戶的選擇權(quán)，最終會降低整個經(jīng)濟(jì)和社會的效率，并損害用戶的權(quán)益。

此次指南發(fā)布，他認(rèn)為，不一定一開始就能做的很好，但會是一個很好的開端，也可望給平臺經(jīng)濟(jì)注入活力。他還提出建議，可以先從用戶與平臺經(jīng)濟(jì)參與者的保護(hù)入手，保護(hù)用戶和平臺經(jīng)濟(jì)參與者的選擇權(quán)和其他權(quán)益，并將其置于最優(yōu)先的位置，對違反用戶利益至上和平等開放原則的企業(yè)進(jìn)行嚴(yán)懲甚至準(zhǔn)入限制，這可能才是互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域反壟斷的關(guān)鍵。